Tipos de contratos en las operaciones de M&A en España

Tras superar la fase de Due Diligence, tanto desde la perspectiva Buy-Side (comprador) como Vendor (vendedor), comienza una etapa clave en cualquier operación de M&A: la formalización contractual.

Existen distintos tipos de contratos de M&A que se utilizan en función del tipo de operación y de los intereses de las partes involucradas.

En este artículo, explicamos de forma general los contratos de M&A más habituales en España, sus principales cláusulas y los criterios para elegir el más adecuado.

¿Qué es un contrato M&A?

Un contrato de M&A es un acuerdo legal que formaliza una operación de fusión o adquisición entre empresas. Estos contratos pueden adoptar distintas formas según el tipo de transacción que se lleve a cabo, como:

• Contratos de compraventa de acciones (SPA – Share Purchase Agreement).
• Contratos de compraventa de activos (APA – Asset Purchase Agreement).
• Acuerdos de inversión (IA – Investment Agreement).

Sin embargo, una operación de M&A no suele articularse mediante un único documento. Antes del contrato definitivo es habitual que las partes firmen distintos acuerdos precontractuales que regulan la negociación, el acceso a información y, en determinados casos, la exclusividad.

Los documentos precontractuales en una operación de M&A

Antes de firmar el contrato definitivo, las partes suelen articular una serie de documentos que ordenan la negociación, protegen la información y fijan las bases del acuerdo. Aunque no formalizan la transmisión en sí, son piezas clave que condicionan toda la operación.

Acuerdo de confidencialidad (NDA – Non-Disclosure Agreement)

Suele ser el primer documento firmado y protege la información sensible compartida durante el análisis y la due diligence, como datos financieros, contratos, clientes o know-how. Define qué información es confidencial, su uso, duración y las consecuencias del incumplimiento. A diferencia de otros documentos precontractuales, es plenamente vinculante.

Carta de intenciones (LOI – Letter of Intent) o term sheet

Recoge los principales términos de la negociación: estructura, precio, perímetro, calendario y condiciones. Sirve para alinear expectativas antes de la due diligence y la negociación contractual. Generalmente no es vinculante, salvo cláusulas como confidencialidad, exclusividad o reparto de gastos.

Acuerdo de exclusividad

Puede integrarse en la LOI o firmarse aparte. Impide al vendedor negociar con terceros durante un periodo determinado, dando al comprador seguridad para asumir los costes de la due diligence.

El valor jurídico de estos documentos

Aunque normalmente no obligan a cerrar la operación, sí pueden generar obligaciones exigibles, como confidencialidad, exclusividad o buena fe. Una redacción imprecisa puede dar carácter vinculante a términos que no pretendían serlo, por lo que es recomendable su revisión por un asesor especializado.

Principales tipos de contratos de M&A

1. Contrato de compraventa de participaciones o acciones (SPA – Share Purchase Agreement):

El contrato de compraventa de participaciones o acciones, conocido como SPA (Share Purchase Agreement), es el contrato más habitual en operaciones de M&A.

Su objeto es la transmisión de participaciones sociales o acciones de una empresa, permitiendo así la adquisición del control (total o parcial) sobre la sociedad.

Este contrato es común tanto para la compraventa de participaciones como para la compraventa de acciones y permite una transmisión en bloque de la empresa, incluyendo sus activos, pasivos y relaciones contractuales.

Mediante este contrato, se puede adquirir cualquier tipo de porcentaje, desde posiciones minoritarias o mayoritarias, hasta la totalidad de las participaciones o acciones, dependiendo de los objetivos de la operación. Si no se adquiere el 100 %, suele firmarse un pacto de socios (SHA o Shareholders’ Agreement) para regular las relaciones entre los socios.

Las cláusulas más habituales del contrato de compraventa de acciones incluyen:

• Objeto del contrato: adquisición de participaciones o acciones.
• Precio y forma de pago.
• Declaraciones y garantías (reps & warranties).
• Limitaciones de responsabilidad.
• Procedimiento de reclamación.
• Obligaciones postcontractuales (no competencia, no captación).
• Cláusulas de confidencialidad, cesión, notificaciones y jurisdicción aplicable.

En este contexto, es importante considerar aspectos adicionales, como el locked-box, el leakage y el permitted leakage, que pueden influir en la determinación del precio y las garantías ofrecidas en el contrato.

Para más detalles sobre estos conceptos, consulta nuestro artículo  “El locked-box, el leakage y el permitted leakage en los contratos de compraventa de participaciones o acciones”.

2. Contrato de compraventa de activos (APA – Asset Purchase Agreement):

A diferencia del SPA, el APA (Asset Purchase Agreement) tiene por objeto la compraventa de los activos específicos de la empresa, como inmuebles, contratos, licencias, equipamiento o incluso empleados.

Su uso es menos frecuente, ya que implica una transmisión singular de activos, lo que exige definir con precisión el perímetro de la transacción. Además, conlleva mayores riesgos en su ejecución, debido a la necesidad de waivers de terceros y a los requisitos de inscripción en los registros públicos correspondientes.

Frente al SPA, el APA permite seleccionar qué activos y pasivos se asumen, aislando así buena parte de los pasivos ocultos de la sociedad. A cambio, exige gestionar caso a caso el consentimiento de terceros para subrogar contratos, la sucesión de empleados y las eventuales deudas laborales y tributarias asociadas a la unidad de negocio transmitida, así como las inscripciones registrales de cada activo.

La elección entre SPA y APA tiene, además, implicaciones fiscales relevantes que deben analizarse en cada operación.

3. Acuerdo de inversión (IA – Investment Agreement):

El acuerdo de inversión o Investment Agreement tiene como objetivo formalizar una inversión en el capital de la sociedad por parte del inversor, convirtiéndose en socio o accionista. Generalmente, esta inversión se realiza mediante una operación de cash-in, que suele ejecutarse a través de un aumento de capital, aunque también puede estructurarse mediante fórmulas mixtas que combinen aumento de capital y compraventa de participaciones o acciones.

En operaciones de financiación de startups es cada vez más frecuente el uso de instrumentos como las notas convertibles o los SAFE (Simple Agreement for Future Equity), que aplazan la valoración a una ronda posterior. Cuando el inversor no adquiere el 100 %, se suele firmar un pacto de socios junto con el acuerdo de inversión (en algunos casos ambos documentos se unifican).

Al igual que en el caso del SPA, cuando el inversor no adquiere el 100 % de la compañía, se suele firmar un pacto de socios junto con el acuerdo de inversión (en algunos casos, ambos documentos se unifican en uno solo).

Las cláusulas más habituales del acuerdo de inversión incluyen:

• Importe y forma del desembolso.
• Hitos de inversión.
• Distribución del capital social entre los socios (cap table).
• Derechos de voto y mayorías reforzadas.
• Composición del consejo de administración.
• Régimen de transmisión de participaciones (drag along y tag along).
• Planes de incentivos para empleados (stock options, phantom shares).

Diferencias entre SPA, APA e IA

Aunque los tres contratos pueden aparecer en el contexto de operaciones corporativas, responden a objetivos diferentes. La principal diferencia reside en qué se adquiere o financia y en la forma en que se estructura jurídicamente la operación.

La siguiente tabla resume las diferencias esenciales:

En la práctica, el comprador que quiere aislar pasivos ocultos o quedarse solo con una parte del negocio tiende a preferir el APA, asumiendo a cambio una ejecución más compleja.

Quien busca adquirir una empresa en funcionamiento de forma limpia y rápida se inclina por el SPA, gestionando el riesgo de pasivos mediante declaraciones y garantías robustas.

Y cuando el objetivo no es comprar sino financiar el crecimiento de la compañía, el IA es la vía natural, casi siempre acompañado de un pacto de socios.

Las implicaciones fiscales de cada estructura pueden inclinar la balanza de forma decisiva, por lo que conviene analizarlas caso a caso con asesoramiento especializado.

Cláusulas y conceptos clave en los contratos de M&A

A lo largo de los distintos contratos de M&A aparecen una serie de cláusulas y conceptos técnicos que conviene conocer, ya que determinan el reparto de riesgos, el precio final y las condiciones de cierre de la operación.

• Declaraciones y garantías (reps & warranties): manifestaciones del vendedor sobre la situación real de la empresa; su inexactitud activa la responsabilidad.
• Limitaciones de responsabilidad: de minimis, basket, cap y plazos que delimitan hasta dónde responde el vendedor.
• Condiciones suspensivas (conditions precedent): requisitos que deben cumplirse entre firma y cierre (autorizaciones de competencia, consentimientos, aprobaciones regulatorias).
• Signing vs. closing: la firma y el cierre efectivo a menudo no son simultáneos; entre ambos se cumplen las condiciones suspensivas. Para profundizar en este proceso, consulta nuestro artículo sobre la firma (signing) y el cierre (closing) en los contratos de compraventa de empresas (SPA).
• Ajuste de precio: locked-box (precio sobre una foto financiera pasada), completion accounts (ajuste a la fecha de cierre) y earn-out (parte del precio condicionada a objetivos futuros).
• MAC clause (Material Adverse Change): permite desvincularse o renegociar ante un cambio adverso significativo entre firma y cierre.
• Drag along/Tag along: derechos de arrastre y de acompañamiento que protegen a mayoritarios y minoritarios en una venta.
• Obligaciones postcontractuales: no competencia y no captación durante un periodo tras el cierre, para preservar el valor de lo adquirido.

Asesoramiento legal en operaciones de M&A

Como hemos visto, las operaciones de M&A pueden estructurarse a través de distintos contratos que van más allá de la simple compraventa: desde los documentos precontractuales (NDA, LOI, exclusividad) hasta la compraventa de acciones (SPA), la compraventa de activos (APA), y el acuerdo de inversión (IA). La elección del contrato dependerá de la estrategia de cada operación y de los intereses de las partes involucradas.

Si estás considerando una transacción de este tipo o deseas más información sobre las cláusulas M&A y sus implicaciones, no dudes en ponerte en contacto con nuestros especialistas del área de M&A.